Решение от 13.03.2008 г № 02-11/01-08
О рассмотрении дела по признакам нарушения законодательства о рекламе в периодических печатных изданиях
Комиссия Томского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:
председатель Комиссии В.И.Шевченко;
члены Комиссии: А.М.Павлюк, Н.В.Базарова, С.Н.Лепихина, Е.П.Фоминых, рассмотрев дело N 02-11/01-08, возбужденное по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту распространения в еженедельной информационной газете "Р" N 81(759) от 13 октября 2007 г. рекламы услуг общества с ограниченной ответственностью "П" (юридический адрес: <...>; фактический адрес: <...>), содержащей признаки нарушения пункта 7 статьи 7 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе",
в присутствии представителей лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе - директора ЗАО "И" П.И.А., действующего на основании устава <...>, в отсутствие представителей лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе - ООО "П" (уведомлено должным образом), в присутствии представителя заинтересованного лица - от ООО "А" менеджер М.М.А., действующая на основании доверенности от 12.02.2008 <...>, в отсутствие представителей заявителя - Томского филиала Федерального государственного учреждения "Ф" (уведомлено должным образом) установила:
В адрес Томского УФАС России 18 октября 2007 г. поступило заявление (вх. N 2993 от 18.10.2007) от Томского филиала ФГУ "Ф" о нарушениях Федерального закона от 13.03.2006 N 38-Ф3 "О рекламе", допущенных ООО "П" в Томске при размещении рекламы в еженедельной информационной газете "Р" N 81(759) от 13 октября 2007 г.
На странице N 63 указанного номера газеты "Р" размещена реклама ООО "П" (юридический адрес: <...>; фактический адрес: <...>) следующего содержания: "ООО "П". Изготовление. Комплектация. Сборка домов, коттеджей, срубов из оцилиндрованного бревна диаметром от 180 до 280 мм. Покупаем круглый лес. <...>".
Согласно заявлению ООО "П" не имеет лицензии на рекламируемый вид деятельности.
Согласно статье 5 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" Правительство Российской Федерации утверждает положения о лицензировании отдельных видов деятельности, определяет федеральные органы исполнительной власти, осуществляющие лицензирование конкретных видов деятельности. Согласно пункту 101.2 статьи 17 указанного Закона для осуществления деятельности по строительству зданий и сооружений, за исключением сооружений сезонного или вспомогательного назначения требуется лицензия.
Постановлением Правительства Российской Федерации от 21 марта 2002 г. N 174 "О лицензировании деятельности в области проектирования и строительства" утверждено Положение о лицензировании деятельности по строительству зданий и сооружений I и II уровней ответственности в соответствии с государственным стандартом. Указанным Положением определено, что деятельность по строительству зданий и сооружений I и II уровней ответственности в соответствии с государственным стандартом включает исполнение строительно-монтажных работ, в том числе общестроительных, отделочных, санитарно-технических, специальных и монтажных работ, а также выполнение работ по ремонту зданий и сооружений, пусконаладочных работ и функций заказчика-застройщика.
Постановлением Правительства Российской Федерации от 26 января 2006 г. N 45 "Об организации лицензирования отдельных видов деятельности" утвержден перечень федеральных органов исполнительной власти, осуществляющих лицензирование. Согласно указанному перечню к сфере деятельности Росстроя относится лицензирование строительства зданий и сооружений, за исключением сооружений сезонного или вспомогательного назначения.
Председателем Госстроя России 7 октября 2002 г. утвержден "Состав видов деятельности по проектированию, строительству и инженерным изысканиям, лицензирование которых отнесено к компетенции Госстроя России". Согласно подразделу - Монтаж деревянных конструкций (раздел - Строительство) указанного документа сборка деревянных (брусчатых) зданий и сооружений заводского изготовления подлежит лицензированию.
Таким образом, сборка домов, коттеджей, срубов из оцилиндрованного бревна, указанная в рекламе ООО "П", подлежит лицензированию. Лицензию на данный вид деятельности выдает Росстрой России (ранее Госстрой России).
Из вышеизложенного следует, что рассматриваемая реклама ООО "П", распространенная в еженедельной информационной газете "Р" N 81(759) от 13 октября 2007 г., содержит признаки нарушения пункта 7 статьи 7 ФЗ "О рекламе", согласно которому не допускается реклама товаров, на производство и(или) реализацию которых требуется получение лицензий или иных специальных разрешений, в случае отсутствия таких разрешений.
В ходе подготовки дела к рассмотрению также установлено, что в текст рекламного модуля в ноябре 2007 г. (газета "Р" на стр. 63 N 89(767) от 10 ноября 2007 г.) было внесено изменение - слово "Кредит".
Таким образом, наряду с указанным выше признаком нарушения рекламного законодательства, текст рекламы услуг ООО "П", распространенной в ноябре 2007 г., содержит информацию о рекламе финансовых услуг, а именно кредита. Согласно пункту 2 статьи 4 Федерального закона от 27.10.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" финансовая услуга - банковская услуга, страховая услуга, услуга на рынке ценных бумаг, услуга по договору лизинга, а также услуга, оказываемая финансовой организацией и связанная с привлечением и(или) размещением денежных средств юридических и физических лиц.
В пункте 6 статьи 4 указанного Закона содержится исчерпывающий перечень организаций, оказывающих финансовые услуги: финансовая организация - хозяйствующий субъект, оказывающий финансовые услуги, - кредитная организация, кредитный потребительский кооператив, страховщик, страховой брокер, общество взаимного страхования, фондовая биржа, валютная биржа, ломбард, лизинговая компания, негосударственный пенсионный фонд, управляющая компания инвестиционного фонда, управляющая компания паевого инвестиционного фонда, управляющая компания негосударственного пенсионного фонда, специализированный депозитарий инвестиционного фонда, специализированный депозитарий паевого инвестиционного фонда, специализированный депозитарий негосударственного пенсионного фонда, профессиональный участник рынка ценных бумаг.
ООО "П" не является хозяйствующим субъектом, оказывающим финансовые услуги. В результате проведенной проверки установлено, что рекламируемая услуга кредита является именно финансовой, поскольку между открытым акционерным обществом акционерным коммерческим банком "М" и ООО "П" 10 апреля 2007 г. заключено соглашение о сотрудничестве, предметом которого является кредитование Банком клиентов ООО "П" (пункт 1.1 соглашения).
Рекламируя услугу кредита под своим именем, ООО "П" тем самым распространяет недостоверную информацию, совершая действие, содержащее признаки нарушения пункта 20 части 3 статьи 5 Федерального закона "О рекламе", согласно которому недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения об изготовителе или продавце рекламируемого товара. Недостоверная реклама не допускается согласно части 1 статьи 5 указанного Закона. Согласно пункту 3 статьи 3 ФЗ "О рекламе" товаром признается продукт деятельности (в том числе работа и услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.
Кроме того, из текста рекламы следует, что ООО "П", рекламируя услугу, которую не может оказывать и, не указывая наименование лица, оказывающего услугу кредита, совершает действие, содержащее признаки нарушения части 1 статьи 28 Федерального закона "О рекламе", согласно которой реклама банковских, страховых и иных финансовых услуг должна содержать наименование или имя лица, оказывающего эти услуги (для юридического лица - наименование, для индивидуального предпринимателя - фамилию, имя, отчество).
В декабре 2007 г. (газета "Р" на стр. 59 N 99(777) от 15 декабря 2007 г.) рекламный модуль ООО "П" был изменен следующим образом - "Кредит. "М" 16% годовых и ведение счета".
Наряду с указанными выше признаками нарушения рекламного законодательства, текст рекламы услуг ООО "П" с учетом изменений декабря 2007 г. содержит признаки нарушения части 3 статьи 28 ФЗ "О рекламе". Текст рекламы содержит условие, влияющее на стоимость кредита, а именно - 16% годовых. При этом согласно тарифу по программе "Деревянное домостроение" "М", процент по кредиту которой указал рекламодатель, установлено, что ежемесячная комиссия за ведение ссудного счета составляет 0,3%, 0,6% или 0,9% от суммы кредита в зависимости от размера кредита; комиссия за досрочный возврат кредита до истечения 6 месяцев с момента выдачи составляет 1,5% от досрочно погашаемой суммы; комиссия за досрочный возврат кредита до истечения одного месяца с момента выдачи кредита составляет 2% от досрочно погашаемой суммы. Упоминание о размерах указанных комиссий в рекламе отсутствует, что свидетельствует о наличии признаков нарушения части 3 статьи 28 Федерального закона "О рекламе", согласно которой, если реклама банковских услуг, связанных с предоставлением кредита, пользованием им и погашением кредита, содержит хотя бы одно условие, влияющее на его стоимость, такая реклама должна содержать все остальные условия, определяющие фактическую стоимость кредита для заемщика и влияющие на нее.
В ходе проведенной сотрудниками управления проверки установлено следующее. Между ООО "П" и ООО "А" 20 апреля 2007 г. заключен договор N 100 на оказание услуг по рекламе, предметом которого является размещение и распространение рекламных материалов в газете "Р". Между ООО "А" и ЗАО "И" 1 января 2007 г. заключен агентский договор N 2 (договор на оказание посреднических услуг по поиску заказчика).
На заседаниях комиссии Томского УФАС России 23 января 2008 г., 31 января 2008 г., 13 февраля 2008 г., 20 февраля 2008 г. генеральный директор ООО "П" М.В.И. сообщил, что ООО "П" не занимается строительством. Термин "сборка", используемый в рекламе, подразумевает сборку стеновых элементов на территории предприятия по желанию заказчика для того, чтобы покупатель мог наглядно увидеть качество и собираемость стеновых узлов. ООО "П" занимается изготовлением оцилиндрованных бревен и распиловкой круглого леса на пиломатериал. Договоры подряда со строительными организациями не заключались. ООО "П" арендует производственные площади у ООО "М". Клиенты (покупатели) ООО "П" часто становятся клиентами ООО "М", заключая договор на строительство домов и коттеджей. ООО "М" имеет лицензию на строительство. Директор ООО "П" М.В.И. сообщил также, что информация о кредите внесена в рекламный текст, поскольку есть договор с банком. Клиент вносит предоплату в размере 30%, а остальные 70% за счет банковского кредита, признал. нарушения статьи 28 ФЗ "О рекламе", допущенные при распространении рекламы ООО "П" в газете "Р" в ноябре, декабре 2007 г.
На заседаниях комиссии Томского УФАС России 13 февраля 2008 г., 20 февраля 2008 г., 29 февраля 2008 г. и 13 марта 2008 г. представитель ООО "А" менеджер М.М.А. пояснила, что информация для всех трех рассматриваемых рекламных макетов была принята от рекламодателя двумя менеджерами ООО "А". Вопрос о лицензии задавался рекламодателю, но он убедил менеджера, что "сборка" не относится к лицензируемой сфере деятельности.
На заседании комиссии Томского УФАС России 13 марта 2008 г. директор ЗАО "И" П.И.А. пояснил, что между ЗАО "И" и ООО "А" действует агентский договор. С рекламодателем работают менеджеры ООО "А". ООО "А" осуществляет поиск рекламодателей по поручению ЗАО "И". О своей деятельности регулярно отчитывается перед ЗАО "И". Рекламораспространителем и рекламопроизводителем является ЗАО "И". Оплата за рекламные услуги поступает на счет ООО "А", а затем на счет ЗАО "И" за минусом вознаграждения ООО "А".
Комиссия Томского УФАС России, изучив материалы дела, заслушав представителей сторон, установила следующее.
Рассматриваемые публикации подпадают под определение понятия рекламы, указанное в пункте 1 статьи 3 Федерального закона "О рекламе", согласно которому реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Реклама содержит два объекта рекламирования: услугу ООО "П" по изготовлению, сборке домов, коттеджей, срубов из оцилиндрованного бревна диаметром от 180 до 280 мм и финансовую услугу - банковский кредит.
Анализ материалов дела позволил Комиссии определить в качестве рекламодателя, т.е. изготовителя или продавца товара либо иного определившего объект рекламирования и(или) содержание рекламы лица (пункт 5 статьи 3 ФЗ "О рекламе") - ООО "П"; в качестве рекламораспространителя, т.е. лица, осуществляющего распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств (пункт 7 статьи 3 ФЗ "О рекламе") - ЗАО "И", что подтверждается агентским договором N 2 от 1 января 2007 г. между ЗАО "И" и ООО "А", договором N 100 от 20 апреля 2007 г. на оказание услуг по рекламе между ООО "П" и ООО "А", а также пояснениями директора ЗАО "И" П.И.А.
Услуги по размещению рекламы оплачены ООО "П" по счетам N 35557, N 40160, N 44837, N 49202, что подтверждается платежными поручениями от 24 сентября 2007 г., 26 октября 2007 г., 23 ноября 2007 г., от 26 декабря 2007 г. Данный факт свидетельствует об отсутствии претензий рекламодателя к рекламораспространителю по поводу распространения ненадлежащей рекламы в указанный период.
Рекламные макеты согласовывались руководителем ООО "П" М.В.И., что подтверждается наличием его подписи на бланке заказа от 13 октября 2007 г. для размещения в номере газеты: "Р" N 81, на бланке заказа без даты для размещения в номере газеты "Р" N 89, на бланке заказа от 15 декабря 2007 г. для размещения в номере газеты "Р" N 99.
Материалами дела не подтвердилось нарушение ООО "П" пункта 7 статьи 7 ФЗ "О рекламе". Поскольку ООО "П" не предоставляет строительной услуги сборки домов, коттеджей, срубов, предусмотренной законодательством РФ в сфере лицензирования, следовательно, общество не обязано иметь лицензии на осуществление данного вида деятельности, что подтверждается материалами дела, предоставленными ООО "М", и договорами купли-продажи, заключенными ООО "П" с клиентами.
Вместе с тем, указанные рекламные модули нарушают пункт 2 части 3 статьи 5 ФЗ "О рекламе", согласно которому недостоверной признается реклама, содержащая несоответствующие действительности сведения о любых характеристиках товара, в том числе о природе, составе, способе и дате изготовления, назначения, потребительских свойствах, об условиях применения товара, о месте его происхождения, наличии сертификата соответствия или декларации о соответствии, знаков соответствия и знаков обращения на рынке, сроках службы и сроках годности товара. ООО "П", указав в рекламе слово "сборка", трактуемое законом как лицензируемый вид деятельности, распространил недостоверную информацию о предоставляемых обществом услугах.
Кроме того, рекламный модуль от 10 ноября 2007 г. нарушает пункт 20 части 3 статьи 5 и часть 1 статьи 28 ФЗ "О рекламе". Рекламный модуль от 15 декабря 2007 г. в том числе нарушает часть 3 статьи 28 указанного выше Закона.
Таким образом, реклама ООО "П" нарушает пункты 2 и 20 части 3 статьи 5 и части 1 и 3 статьи 28 ФЗ "О рекламе" и согласно пункту 4 статьи 3 ФЗ "О рекламе" является ненадлежащей.
Согласно части 6 статьи 38 ФЗ "О рекламе" ответственность за нарушения частей 2 - 8 статьи 5, части 3 статьи 28 несет рекламодатель. Согласно частям 6 и 7 статьи 38 ФЗ "О рекламе" ответственность за нарушение части 1 статьи 28 указанного Закона несут рекламодатель и рекламораспространитель.
Руководствуясь частью 1 статьи 33 и пунктом 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе" и в соответствии с пунктами 37 - 44 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия решила:
1.Признать рекламу ООО "П" (юридический адрес: <...>; фактический адрес: <...>) следующего содержания: "ООО "П". Изготовление. Сборка домов, коттеджей, срубов из оцилиндрованного бревна диаметром от 180 до 280 мм. Покупаем круглый лес. <...>", размещенную в газете "Р" N 81(759) от 13.10.2007 (издатель ЗАО "И") ненадлежащей, поскольку в ней нарушены п. 2 ч. 3 ст. 5 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе".
2.Признать рекламу ООО "П" следующего содержания: "ООО "П". Изготовление. Сборка домов, коттеджей, срубов из оцилиндрованного бревна диаметром от 180 до 280 мм. Покупаем круглый лес. Кредит, <...>", размещенную в газете "Р" N 89(767) от 10 ноября 2007 г. ненадлежащей, поскольку в ней нарушены п. 2 и п. 20 ч. 3 ст. 5, ч. 1 ст. 28 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе".
3.Признать рекламу ООО "П" следующего содержания: "ООО "П". Изготовление. Сборка домов, коттеджей, срубов из оцилиндрованного бревна диаметром от 180 до 280 мм. Продажа пиломатериала. Покупаем круглый лес. Кредит. "М" 16% годовых и ведение счета. <...>", размещенную в газете "Р" N 99(777) от 15 декабря 2007 г. ненадлежащей, поскольку в ней нарушены п. 2 и п. 20 ч. 3 ст. 5, ч. 1 и ч. 3 ст. 28 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе".
4.Выдать ООО "П" и ЗАО "И" предписания о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.
5.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Томского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Решение изготовлено в полном объеме 25 марта 2008 г. Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Председатель Комиссии
В.И.ШЕВЧЕНКО
Члены Комиссии:
Н.В.БАЗАРОВА
А.М.ПАВЛЮК
С.Н.ЛЕПИХИНА
Е.П.ФОМИНЫХ